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既如此,在处理涉及债权清收的案件时,我们首要解决的问题是在法律允许的范围内如何确定有利于己方的管辖法院。
三、诉讼主体
主体选择不仅关系到能否顺利立案的程序问题,而且直接影响到实体处理的结果。实践中,常出现原告或被告主体不适格而无法进入司法程序,或者立案审理后因为“告错人”而被驳回的案例。一般而言,债权单位作为主诉的案件,直接以债务人作为被告是没有问题的。如果被告是非法人组织,应当将其能够独立承担责任法律主体列为共同被告。此外,对于和案件处理结果有利害关系的,可以分析考虑列为被告或第三人。如何正确确定诉讼主体,对清理债权十分重要,既要避免“告错人”,也要防止因漏列主体而致权利无法得到充分救济。实践中,并非所有案件的被告都可轻易确定,尤其是涉及到挂靠、担保、合并、分立、解散、注销、撤销、破产、清算、被吊销营业执照等案情复杂、存在多种法律关系的纠纷,律师更应当谨慎处置主体问题,争取最大限度实现债权。
在起诉以前,最好是取得原告和被告的工商登记资料。
四、诉讼请求
诉讼请求是实体权利的具体主张,直接关系到债权保障程度。诉讼请求不当会给债权人自己造成损失,如果请求过高,不但得不到法院支持且需承担相应诉讼费;如果请求过低,法院一般又认为属于当事人基于自身权利处分而不加干预;因此,正确确定诉讼请求,对于实现债权有着积极意义。
个人认为诉讼请求比较好的表述方式为:第1项先表述要求被告支付的本金数额;第2项表述为要求被告支付原告利息(以
值得注意的是,如当事人在合同中既约定了违约金又约定了利息,则要一起都予以主张。在诉讼请求中当事人适度的多主张权利也能为以后的调解工作争取筹码。但,诉讼请求也不能明显过度,否则会增加当事人的负担。
五、证据材料
不同类型的案件,当事人的举证责任也不尽同,以买卖合同货款纠纷案件为例,债权人需提交的证据主要包括:购销协议(买卖合同)、订货单、送货单、收货单、催款通知、对帐单、结算票据、还款计划、电报传真、证人证言、谈话录音等。
除在起诉前注意收集齐备证据材料外,还要注意举证期间,要在举证期间内提交证据材料,以免证据失权。
有的案件中当事人因缺乏规范的管理导致证据材料不全,有的缺合同、有的没有收货记录等,这时要和当事人充分提示其诉讼风险。
六、债务人常见的抗辩理由
1、诉讼时效已过
2、双方之间没有合同关系
3、没有收到原告的货物
4、货款已付清了甚至多付了(连环购销中易出现此等情况)
5、货物存在质量问题,被告反诉要求原告赔偿经济损失
6、原告迟延交货,被告反诉要求原告赔偿经济损失或承担违约责任
七、诉讼中的调解
法律的作用是使已经遭到破坏的社会关系及时得到修复,律师的作用便是帮助社会关系得到正确的恢复。在调解协议中,经过律师的恰当引导和巧妙周旋,使当事人之间通过私自的约定修补曾遭到破坏的法律关系,不能说不是一种智慧。至此,律师的使命便已告捷。
八、执行
九、律师风险代理的风险性
注:
1、其他经济损失律师费要在合同中约定。
2、管辖约定对自己有利的。
3、账号:冻结业务往来最频繁的。
4、全风险代理最好不做。